Признаки аффилированности компаний

О термине

«Аффилированность» — заимствованное слово. Оно перешло в русский язык из англо-американского права. Происходит от английского глагола to affiliate. Он переводится как «усыновлять», «присоединять». В деловой среде имеет значение «делать своей дочерней компанией».

Что касается сферы отечественного гражданского права, то понятие «аффилированность» впервые было обозначено в ФЗ №948-1 «О конкуренции». Определение, признаки аффилированности указаны в ст. 4. Тут также помещен список объектов, которые признаются российским законодательством заинтересованными в определенном исходе сделки.

До этого понятие использовалось в Положении об инвестиционных фондах, о приватизации, аккумуляции приватизационных чеков граждан. В настоящее время эти документы недействительны.

Бизнес и экономика

Чаще всего под словом «аффиляция» подразумевается юридический термин, касающийся различных коммерческих организаций и некоммерческих учреждений. В общих чертах это означает зависимость одной организации от другой, более крупной.

Такая дочерняя компания может осуществлять самостоятельную коммерческую деятельность, выступая де-юре в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта. Однако, вся стратегия развития производства и развития подобного филиала зависит от решений вышестоящей организации.

В российском законодательстве аффилированность  юр.лиц не прописана настолько же исчерпывающе, как в странах Запада. У нас это более размытое и общее понятие.

Так, налоговый свод законов в ст. №№20 и 105 содержит понятие взаимосвязанных компаний (организаций). В ФЗ №948 довольно кратко указываются главные признаки аффиляции:

  • Аффилированная фирма владеет правом голоса при принятии решений собранием акционеров.
  • Владеет частью акций или долей в уставном капитале «дочки», что даёт ей возможность осуществлять непосредственный контроль над её действиями.
  • Руководитель одной компании состоит в родственных связях с руководителем другой компании.
  • Старшая аффилированная компания вправе отменять или временно останавливать решения, принятые компанией-дочкой.        

На деле создание аффилированных организаций часто имеет своей целью искусственное дробление одного большого бизнеса на несколько меньших частей. Итогом этого становится уменьшение налогового бремени, либо уклонение от выплаты налогов в бюджет.

В данном случае аффиляция становится одной из относительно честных схем увода прибыли из-под контроля налоговых служб.

Согласно НКРФ, аффилированными лицами для юр.лица могут являться:

  • Член управляющего органа компании, или единоличный владелец организации.
  • Владелец более, чем 1/5 части акций компании, или её паевого, уставного капитала. Владельцем акционерных голосов в данной ситуации может выступать как частное лицо, так и некая фирма.
  • Для юридического лица, входящего в состав некой коммерческой группы (холдинга, ФПГ) аффилированными лицами считаются все члены управляющего совета.

В отношении частных лиц (ИП) аффилированными будут следующие лица:

  • Состоящие в одной группе, или коммерческом объединении, куда входит и данное физлицо.
  • Компания, в которой данный гражданин владеет более1/5 части уставного капитала или такой же долей акций.

В качестве примера из российского бизнеса можно привести:

  1. В. Аликперов, выступает как единоличный исполнительный директор «Лукойла», хотя и владеет официально всего 2,5% акций компании. Но его руководящее положение позволяет однозначно определять его как аффилированное лицо по отношению к компании «Лукойл».
  2. АО«Роснефтегаз» имеет во владении свыше ½ части акций компании «Роснефть». Соответственно, она является аффилированной по отношению к «Роснефти».
  3. Относительно родственных связей можно привести следующий пример. В. Трактовенко является единоличным владельцем «Банкирского дома С-Петербурга», в то время, как его сын, В. Трактовенко – сетью кафе «Микс». Соответственно, эти две юридические организации являются по отношению друг к другу аффилированными.  

Определение понятия

Аффилированными называются как физические, так и юридические лица, которые способны оказывать определенное влияние на деятельность, решения иных физических и юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Предлагаем ознакомиться  Как считается стаж работы: некоторые особенности

При этом в мире не установлено единого определения. В Европе, например, аффилированными считаются фирмы, зависящие от других компаний. В российском законодательстве иное определение. Аффилированными называются как зависящие, так и выгодоприобретающие лица. Таким образом, в РФ аффилированным можно именовать все то, что способно оказать влияние на исход сделки, предпринимательскую деятельность в пользу определенного лица. И нередко — противозаконно.

Положения о признаках аффилированности можно встретить в следующих российских законодательных, нормативных актах:

  • ФЗ № 208 «Об акционерных обществах» (1995).
  • ФЗ № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью» (1998).
  • ФЗ №7 «О некоммерческих организациях» (1996).
  • ФЗ № 161 «об унитарных и государственных предприятиях» (2002).
  • ФЗ №39 «О рынке ценных бумаг» (1996).
  • Положение по бухучету «Об аффилированных лицах» (ПБУ 11/2000).

В соответствии с предписаниями этих актов, все сделки, которые совершаются при наличии определенной заинтересованности между заказчиком, участником закупки, происходят лишь с одобрения управляющего органа. Например, сделка с подозрением на признаки аффилированности в отношении ООО возможна только с общего одобрения членов данного общества.

Во всех случаях главный признак — это наличие взаимоотношений между выгодоприобретателем и зависимым от него юридическим или физическим лицом.

Теперь рассмотрим ситуацию касательно физических и юридических лиц.

Интернет

Признаки аффилированности компаний

В интернет-технологиях также можно встретить понятие «аффиляция». Под этим термином подразумеваются сайты, выступающие не в самостоятельной роли, а в виде вспомогательного ресурса, задача которого – продвижение основного интернет-контента. Также подобные аффилированные сайты называют сателлитными, или дорвеями.

Часто в интернете создаётся целая сеть из сайтов-сателлитов, содержащих ссылки перехода на основной ресурс (страницу, веб-сайт).

Поисковики, тот же Яндекс, обычно рассматривают такие сайты как двойники, и выдаёт в поисковом запросе только один из них, либо же вообще игнорирует их все.

Признаки у юридических лиц

В отношении организаций (юридических лиц) аффилированными (заинтересованными в определенном исходе сделки и способными влиять на нее) считаются:

  • Генеральный директор.
  • Члены Совета директоров компании.
  • Члены исполнительных коллегиальных структур.
  • Лица, у которых есть право на распоряжение более чем 20% голосов в форме акций, включенных в уставной капитал.
  • Субъекты одной группы принадлежности касаемо конкретного юридического лица.

Аффилированными (взаимосвязанными, зависящими друг от друга) по российскому законодательству считаются следующие физические лица (индивидуальные предприниматели):

  • Состоящие в одной деловой группе, объединении с конкретным ИП.
  • Физическое лицо, владеющее более чем 20% акций в уставном капитале юридического лица.
    аффилированность понятие признаки значение

Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности, указан в ст. 4 ФЗ «О конкуренции». Он практически идентичен положениям вышеобозначенных законодательных актов.

Главный признак аффилированности здесь — наличие между участниками сделки родственных связей. Факт аффилированности контрагента устанавливается в тех случаях, когда родственники:

  • Выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками.
  • Являются владельцами более 20% акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки.
  • Находятся на руководящей должности в компании, являющейся конечным получателем дохода со сделки. К примеру, родственники выступают главным бухгалтером в одной компании и учредителем в другой фирме.
Предлагаем ознакомиться  Управляющая компания собрание жильцов

Признаки аффилированности компаний

Обозначим теперь общие признаки аффилированности юридических лиц:

  • Наличие или дружеских, или родственных связей. Например, когда бизнесмен является родственником одного из участников сделки.
  • В уставных фондах компаний вклады от одних и тех же людей (вне зависимости от размера принадлежащей им доли).
  • Наличие иных зависимостей экономического характера.

Психология

В психологии под термином «аффиляция» подразумевается необходимость человека в создании эмоционально тёплых, дружески-доверительных отношений с другим человеком.

Формируется такая потребность под влиянием воспитания, внутрисемейных отношений, взаимоотношений со сверстниками – соседями по двору или одноклассниками.

Впрочем, встречаются люди, не практически не испытывающие потребности в аффеляции с другими людьми – так называемые мизантропы.

Трактовка Налогового кодекса

Налоговый кодекс содержит в себе несколько иное понятие аффилированности участников закупки. Здесь взаимосвязанными лицами считаются как граждане, так и организации, у которых есть возможность влиять на результаты деятельности представляемых ими объектов. Это определение содержится в ст. 20 Налогового кодекса.

Вот признаки аффилированности по НК:

  • Доля косвенного участия одной организации в делах другой оценивается в более чем 20%. Частый пример: один и тот же руководитель у двух объектов — участников закупки.
  • Один из участников тендера подчиняется другому согласно должностному положению.
  • Участники сделки — родственники, связаны узами брака.
    аффилированность фирм признаки

Разновидности взаимозависимости у юридических лиц

Признаки аффилированности у юридических лиц можно разделить на несколько категорий:

  • Юридическая заинтересованность. Аффилированность предприятия будет характеризоваться наличием четкой прослеживаемой юридической связи между бенефициарами. Сюда также относится и конфликт интересов. Что это в данном случае? Когда сделка останавливается официальными надзорными органами из-за личной заинтересованности лица, находящегося на государственной службе.
  • Фактическая заинтересованность. Как доказать аффилированность юридических лиц здесь? К сожалению, практика показывает, что этот вид заинтересованности практически недоказуем. Выявление аффилированности возможно только в том случае, если у контрагентов есть один и тот же главный акционер. Это может выявить налоговая проверка. Пример: владение офшорными компаниями, привлечение родственников к управлению фирмами в качестве номинальных владельцев.
  • Экономическая заинтересованность. Случай взаимозависимости производителя и поставщика. Такая аффилированность предполагает наличие связи между дебитором и клиентом и оказывает свое влияние на результат сделки.

Это признаки аффилированности юридических лиц по ГК РФ. С развитием технологий появляются и новые примеры. Например, такая разновидность, как аффилированность сайтов. Создается несколько вспомогательных дочерних порталов для продвижения основного интернет-ресурса. Через эти сайты пользователи перенаправляются на материнский портал, что увеличивает в разы показатели его посещаемости.

Обязанности организаций

Наличие у участвующих в сделке компаний признаков аффилированности преследуется по закону. В РФ законодательство предписывает производить следующие мероприятия, направленные на борьбу со взаимозависимостью физических и юрлиц:

  • Выдавать справки об аффилированности. А также вести списки бенефициаров и заинтересованных лиц.
  • Хранить данные перечни и списки в течение установленного времени.
  • Предоставлять своим участникам возможность знакомиться с оригиналами данной документации (в пределах стен организации) не позже 3-х дней с даты подачи заявления на участие.

Последствия аффилированности

В Российской Федерации нередкой считается проверка фирмы на признаки аффилированности. Наиболее остро такая проблема стоит в нашей стране в сфере нефтегазовой промышленности. Нередко стоимость таких ценных ресурсов занижается при реализации их посреднику, который по факту является аффилированным по отношению к добывающей компании лицом. Или находится в каких-либо связях с организаторами закупок.

Предлагаем ознакомиться  Бизнес план открытия кафе с расчетами

Чем опасна такая взаимозависимость для экономики, государства? В первую очередь это совершение преступления. Ведь снижение закупочной цены ведет к уменьшению налогооблагаемой базы, а вместе с ней и НДС. Эти манипуляции препятствуют поступлению полагающихся взносов в государственную казну. Таким образом, в выигрыше от такой сделки остается посредник.

Признаки аффилированности компаний

На сегодняшний день суды тщательно проверяют компании на признаки аффилированности юридических лиц при банкротстве, при ведении деятельности. Если у юрлица при этом образовалась налоговая задолженность, то ее по российскому законодательству правомерно будет взыскать именно с аффилированных лиц.

Но при этом наличие признаков аффилированности у участников какой-либо сделки не служит причиной для лишения их полагающихся гарантий, для негативных последствий. Они лишь не должны скрывать этот факт от своих партнеров, что поможет последним рационально и своевременно определить свои риски при заключении сделки.

Публичные торги

При проведении аукционов (публичных торгов) в Российской Федерации необходимо проверить их участников на аффилированность. Так предписывает ФЗ №44 (2013). Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам для участников комиссии. В частности, в отношении лиц, что могут быть заинтересованы в результатах проводимых торгов.

Чтобы избежать проблем и недоразумений при участии в аукционе, компании представляют письма, свидетельствующие об отсутствии аффилированности. Так как нередкой бывает ситуация, когда на определенный лот претендуют две фирмы, имеющие одного и того же владельца.

Схема тут проста: первая фирма подстраховывает вторую. Делает минимальную ставку. В то время как вторая называет высокую стоимость. При таком раскладе дел остальные участники отказываются поднимать свои ставки, что останавливает аукцион.

Но это еще не все. Второй игрок отказывается от покупки лота. Поэтому он достается первой фирме по минимальной цене. Так аффилированность позволяет совершить весьма выгодное приобретение. Правда, незаконным путем.

Как ее выявить здесь? Если есть какие-то подозрения насчет участников торгов, нужно проследить всю цепочку бенефициаров (выгодоприобретателей). Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка признается недействительной (на основании ст. 10, ст. 168 ГК РФ).

Банкротство

При признании фирмы банкротом ее владельцу важно доказать отсутствие каких-либо признаков аффилированности. Ведь тут нередким бывает мошенничество: между должником и каким-то участником сделки происходит договоренность насчет создания искусственной задолженности.

Что происходит далее? Включение данной задолженности в реестр требований кредитора позволяет заинтересованной компании получать прибыль с конкурентной массы. А это ставит ее в более выгодное положение в отношении иных участников сделки.

Если собрана необходимая доказательная база в пользу факта мошенничества, то этого достаточно для признания злоупотребления правом, отклонения требований заинтересованных лиц.

Третейские суды

Принцип деятельности третейского суда — это противопоставление аффилированности и беспристрастности. Ведь суд является частью государственной системы. Важно помнить о том, что слушание может инициировать один из действующих членов бизнес-гильдии, ассоциации предпринимателей или иного созвучного объединения. Избежать конфликтов здесь помогает только соблюдение правил судебного беспристрастного разбирательства.

Таким образом, в Российской Федерации аффилированными лицами являются как сами выгодоприобретатели, так и зависимые от них посредники. И теми, и другими выступают и юридические, и физические лица. Можно найти признаки аффилированности в субаренде, при проведении аукционов, третейских судов, при процедуре признания банкротства. Сокрытие взаимозависимости в РФ преследуется по закону.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Наверх
Adblock detector